【基本案情】

2022年1月底，福建某公司要裁員，與袁某某協(xié)商解除勞動(dòng)合同。后因雙方就經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)問題發(fā)生了分歧，在雙方爭執(zhí)不下的情況下，福建某公司直接向袁某某發(fā)出了《解除勞動(dòng)合同通知書》，通知袁某某從2022年2月23日起與其解除勞動(dòng)合同。

【申請仲裁】

根據(jù)袁某某的敘述和其提供的相關(guān)證據(jù)材料，經(jīng)我們認(rèn)真分析研究后認(rèn)為，袁某某不僅可以向福建某公司主張違法解除勞動(dòng)合同的賠償金，而且還可以要求福建某公司支付未續(xù)簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額。于是在2022年5月7日向深圳市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁要求福建某公司支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金627480元的同時(shí)，還要求該公司支付2021年2月1日至2021年12月31日未續(xù)簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額439890.02元。

【裁決結(jié)果】

深圳市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)于2022年7月11日作出仲裁裁決書，裁決福建某公司應(yīng)向袁某某支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金497785.14元，以及2021年2月1日至2021年12月31日期間未簽訂書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額321932.66元。

【律師評析】

對于該案中違法解除勞動(dòng)合同的問題已經(jīng)在《勞動(dòng)者被無故辭退成功索賠幾十萬賠償金案例》一文中詳細(xì)解析，這里不再涉及，本文主要是談未簽勞動(dòng)合同二倍工資差額的問題。

一、需要支付未簽勞動(dòng)合同二倍工資的3種情形

勞動(dòng)者可以要求用人單位支付未簽勞動(dòng)合同二倍工資差額共有3種情形，分別為：

（一）未簽訂書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額

用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。比如，甲于2021年1月1日在A公司入職，A公司一直未與甲簽訂書面勞動(dòng)合同。直至工作到2022年1月份，甲可以要求A公司支付2021年2月1日至2021年12月31日期間未簽訂勞動(dòng)合同的二倍工資差額（最多只能主張11個(gè)月）。

法律依據(jù)：《勞動(dòng)合同法》第82條第1款；《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件的裁判指引》（深中法發(fā)〔2015〕13號）第64條第1款。

（二）未簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的二倍工資差額

用人單位違反規(guī)定不與勞動(dòng)者簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。與第一種情形所不同的是，這種情形下支付二倍工資是沒有上限的，一直計(jì)算至實(shí)際補(bǔ)簽無固定期限勞動(dòng)合同之日或者勞動(dòng)關(guān)系解除或終止之日。

法律依據(jù)：《勞動(dòng)合同法》第82條第2款；《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件的裁判指引》（深中法發(fā)〔2015〕13號）第67條。

（三）未續(xù)簽書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額

勞動(dòng)合同期滿，勞動(dòng)者繼續(xù)在用人單位工作，用人單位在勞動(dòng)合同期滿之日超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者續(xù)簽勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。例如本案中，福建某公司與袁某某簽訂的勞動(dòng)合同于2020年12月31日期滿，根據(jù)規(guī)定，福建某公司應(yīng)在2021年1月31日前與袁某某續(xù)簽勞動(dòng)合同，但卻并未續(xù)簽，故應(yīng)自2021年2月1日起每月向袁某某支付二倍的工資。因?yàn)楹偷谝环N情形一樣，最多只能主張11個(gè)月，因此該案中我們在提出請求時(shí)，是要求福建某公司支付2021年2月1日至2021年12月31日期間未續(xù)簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額439890.02元。

法律依據(jù)：《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件的裁判指引》（深中法發(fā)〔2015〕13號）第64條。

二、勞動(dòng)者的舉證責(zé)任

上述三種主張未簽勞動(dòng)合同二倍工資差額的情形中，勞動(dòng)者需要承擔(dān)的舉證責(zé)任是不太一樣的。具體來說，第一種情形中，勞動(dòng)者主要是要舉證證明其與用人單位之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系及其入職的時(shí)間；第二種情形中，勞動(dòng)者主要是要舉證證明其符合簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的條件，并舉證證明其在勞動(dòng)合同期滿前向用人單位明確提出了簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的要求；第三種情形中，勞動(dòng)者主要是要舉證證明最近簽訂的勞動(dòng)合同何時(shí)到期。此外，上述三種情形中，勞動(dòng)者都有一定程度的義務(wù)舉證證明其主張二倍工資差額對應(yīng)期間的其本人的應(yīng)發(fā)工資標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)檫@涉及到二倍工資差額的計(jì)算，后文會(huì)詳細(xì)說明。

具體到本案中，因?yàn)榍耙环輨趧?dòng)合同簽訂后，福建某公司并沒有給袁某某提供一份，所以袁某某手中并沒有勞動(dòng)合同，這一點(diǎn)很麻煩。于是我們提供了福建某公司在OA系統(tǒng)里公示的《2020年11-12月合同預(yù)到期人員名單》（我讓袁某某找公證處對該網(wǎng)頁進(jìn)行了公證），證明福建某公司與袁某某最近簽訂的一份勞動(dòng)合同于2020年12月31日到期。在此基礎(chǔ)之上，福建某公司就要承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任了。具體而言，如果福建某公司拿不出續(xù)簽了勞動(dòng)合同的證據(jù)，那結(jié)果就會(huì)對其不利。

三、勞動(dòng)者拒簽?zāi)艹蔀橛萌藛挝徊恢Ц段春瀯趧?dòng)合同二倍工資差額的抗辯理由嗎

本案中，福建某公司并沒有否認(rèn)最近簽訂的勞動(dòng)合同于2020年12月31日到期，只是主張其要求袁某某續(xù)簽而袁某某不愿意續(xù)簽，并提供了相應(yīng)的證據(jù)。且不說福建某公司提供的證據(jù)能否證明袁某某不同意續(xù)簽，就算能證明，勞動(dòng)者拒簽也不能成為用人單位不支付未簽勞動(dòng)合同二倍工資差額的抗辯理由。

根據(jù)國務(wù)院《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第5條和第6條的規(guī)定，自用工之日起一個(gè)月內(nèi)以及自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年，勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件的裁判指引》（深中法發(fā)〔2015〕13號）第64條第2款的規(guī)定，如果勞動(dòng)者拒絕與用人單位簽訂書面勞動(dòng)合同，而用人單位并未按照《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第5條、第6條的規(guī)定書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系的，仍應(yīng)向勞動(dòng)者支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的二倍工資。同時(shí)，根據(jù)第64條第3款的規(guī)定，勞動(dòng)合同期滿未續(xù)簽勞動(dòng)合同的情況也參照第2款的規(guī)定處理。因此，如果勞動(dòng)者拒絕與用人單位續(xù)簽書面勞動(dòng)合同，而用人單位并未按照規(guī)定書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系的，則仍要向勞動(dòng)者支付未續(xù)簽勞動(dòng)合同的二倍工資。

就此，深圳市中級人民法院在《關(guān)于<審理勞動(dòng)爭議案件的裁判指引>的說明》中進(jìn)行了說明：“如果用人單位未在法定期限內(nèi)依法書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，而是繼續(xù)用工，應(yīng)視為用人單位放棄了終止勞動(dòng)關(guān)系的權(quán)利。此時(shí)，勞動(dòng)者要求未簽訂書面勞動(dòng)合同二倍工資的，應(yīng)予支持。廣東省高級法院和廣東省勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)2012年座談會(huì)紀(jì)要第14條也是持該觀點(diǎn)”。

四、未續(xù)簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額怎么計(jì)算

未簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額其實(shí)最好計(jì)算，那就是在原來一倍工資的基礎(chǔ)上再額外發(fā)一倍，這就是所謂的“二倍工資差額”。看看袁某某案是如何計(jì)算二倍工資差額的，一下子就能明白了。

單位：人民幣元

這里再就確定二倍工資差額計(jì)算基數(shù)的細(xì)節(jié)問題說明一下。《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件的裁判指引》第70條規(guī)定：“《勞動(dòng)合同法》第八十二條規(guī)定的二倍工資差額的計(jì)算基數(shù)應(yīng)為包括加班工資在內(nèi)的當(dāng)月應(yīng)得工資，但不包含支付周期超過一個(gè)月或未確定支付周期的勞動(dòng)報(bào)酬。”由此可知：1、二倍工資差額的計(jì)算基數(shù)是“應(yīng)得工資”（扣除社保、住房公積金、個(gè)稅等費(fèi)用前），而不是“實(shí)得工資”；2、該“應(yīng)得工資”是包含“加班工資”在內(nèi)的。

結(jié)語：老實(shí)說，針對這個(gè)事項(xiàng)我們贏了，有很大一部分原因是對手“太菜”，犯了兩個(gè)致命的錯(cuò)誤。錯(cuò)誤之一，福建某公司不應(yīng)該承認(rèn)勞動(dòng)合同于2020年12月31日到期，因?yàn)槲覀冸m然提交了《2020年11-12月合同預(yù)到期人員名單》而且還經(jīng)過了公證，但這畢竟不是勞動(dòng)合同，仲裁庭有可能采信，也有可能不采信。而我們主張2021年2月1日至2021年12月31日期間未續(xù)簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額，首先就要舉證證明最近簽訂的一份勞動(dòng)合同于2020年12月31日到期。恰恰福建某公司認(rèn)可了該事實(shí)，使得我們免掉了該項(xiàng)舉證責(zé)任。當(dāng)然，福建某公司之所以承認(rèn)，是因?yàn)槠湟e證證明是袁某某不愿意續(xù)簽。但如上所述，袁某某是否拒絕續(xù)簽勞動(dòng)合同根本就不重要，上一份勞動(dòng)合同是不是在2020年12月31日到期，才是關(guān)鍵。福建某公司犯的第二個(gè)錯(cuò)誤，是沒有提出時(shí)效抗辯。我們是在2022年5月7日申請仲裁的，對于要求福建某公司支付2021年2月1日至2021年12月31日期間未續(xù)簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額的請求事項(xiàng)，其中有一部分已經(jīng)超過1年的仲裁時(shí)效期間了，但福建某公司卻并未提出時(shí)效抗辯。于是，我們拿到了整整11個(gè)月的二倍工資差額。可見找一位好的勞動(dòng)法律師是多么的重要，他的一個(gè)思路，會(huì)直接決定當(dāng)事人將多賠錢還是少賠錢！

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