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近日，有勞動者咨詢未婚母親生育子女是否可以享受育兒假的問題。雖然本人長期專注于勞動法領域，但并非所有的勞動法問題都遇到過、處理過或者研究過，尤其是那種很細、很少見的問題。由于這個問題以前沒有遇到過，因此是在下了一番工夫研究和思考以后，才有答案的。
先說“育兒假”，其實這是《廣東省人民代表大會常務委員會關于修改<廣東省人口與計劃生育條例>的決定》（2021）新增的福利假期。該修改決定第18條規(guī)定：“增加一款，作為第三十條第二款：‘符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的，在子女三周歲以內(nèi)，父母每年各享受十日的育兒假。假期用工成本分擔，按照國家和省的有關規(guī)定執(zhí)行。’”由此可知，在廣東省，職工享受育兒假的法律依據(jù)其實就是《廣東省人口與計劃生育條例（2021修正）》第30條第2款的規(guī)定。而根據(jù)該款規(guī)定，要問未婚母親生育子女是否享受育兒假，首先涉及到在我國未婚生子是否違法的問題，因為享受育兒假的前提條件是“符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女”。
對于未婚生子是否違法的問題，首先，本人在仔細研究《人口與計劃生育法》《廣東省人口與計劃生育條例》等相關法律法規(guī)的時候發(fā)現(xiàn)一個有意思的現(xiàn)象，那就是2020年以前的《廣東省人口與計劃生育條例》中還有這樣的規(guī)定：
“第四十六條 對不符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的，應當按下列規(guī)定征收社會撫養(yǎng)費：……（三）未辦理結(jié)婚登記生育第一胎子女，告知其依法辦理結(jié)婚登記；未辦理結(jié)婚登記生育第二胎子女，按本條第（一）項或者第（二）項規(guī)定的計算基數(shù)征收二倍的社會撫養(yǎng)費；未辦理結(jié)婚登記生育第三胎以上子女的，按本條第（一）項或者第（二）項規(guī)定的計算基數(shù)征收三倍的社會撫養(yǎng)費；……”
顯然，上述規(guī)定直接把未辦理結(jié)婚登記生育子女直接定性成了“不符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女”，而且規(guī)定這種情形是要承擔補辦結(jié)婚登記或者被征收社會撫養(yǎng)費的法律責任的。因此，如果是按照2020年以前的《廣東省人口與計劃生育條例》中的相關規(guī)定，未婚生子應該是不屬于“符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女”的，而應該被定性為一種違法行為。
為了印證這是國家政策的變化，筆者還查了一下廣西的規(guī)定，發(fā)現(xiàn)法規(guī)的修訂如出一轍。
《廣西壯族自治區(qū)人口和計劃生育條例（2020修正）》第39條規(guī)定：“有下列行為之一的，由縣級人民政府衛(wèi)生健康行政部門依法征收社會撫養(yǎng)費；是國家工作人員的，還應當依法給予處分，其他人員還應當由其所在單位或者組織給予紀律處分：……（四）非婚生育子女的。……”
不難看出，這條和廣東省的規(guī)定非常類似，都是對非婚生育子女的情形要征收社會撫養(yǎng)費。同樣的，在《廣西壯族自治區(qū)人口和計劃生育條例（2022修訂）》中就沒有這樣的規(guī)定了。從這個角度來說，現(xiàn)在國家的政策對于生育已經(jīng)很大程度地放開了，如果說以前未婚生子是違法行為，現(xiàn)在卻很難說是違法了。
其次，要分析未婚生子是否違法的問題，還要同時考慮我國特有的生育審批制度。如上所述，2020年以前的《廣東省人口與計劃生育條例》把未辦理結(jié)婚登記生育子女定性為“不符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女”。然而，根據(jù)《廣東省計劃生育服務證管理辦法》（粵人口計生委(2009)20號）第2條的規(guī)定，未辦理結(jié)婚登記已生育者也可以領取《計劃生育服務證》，這又該如何理解呢？應該說，如果按規(guī)定領取了《計劃生育服務證》，那就應該視為這一生育行為是獲得審批了的，就不應再認定為違法行為。否則，政府給未辦理結(jié)婚登記已生育者發(fā)放《計劃生育服務證》，不是成了給違法行為背書了嗎？
2021年7月19日，廣東省衛(wèi)生健康委員會發(fā)布《關于廢止<廣東省托兒所幼兒園衛(wèi)生保健管理辦法>等規(guī)范性文件的決定》(粵衛(wèi)規(guī)〔2021〕4號)，廢止了《廣東省計劃生育服務證管理辦法》（粵人口計生委(2009)20號），自此以后，生育子女便無須再領取《計劃生育服務證》，亦即無須再經(jīng)過審批了。這，其實也是政策上對于生育很大程度地放開的一個重要標志。
綜上分析，哪怕我們按照2020年以前的《廣東省人口與計劃生育條例》將未婚生子定性為“不符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女”，那么在2021年的修改決定把這些內(nèi)容都刪去了以后，無論是《人口與計劃生育法（2021修正）》，還是《廣東省人口與計劃生育條例（2021修正）》，都沒有了未婚生子不合法或者需要承擔相應的法律責任的相關規(guī)定。在此情況下，沒有依據(jù)再將未婚生子認定為是一種違法行為。而既然政策上對于生育子女已經(jīng)放開，未婚生子并不屬于“不符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女”，那我們就沒有理由把未婚生子作為不享受育兒假的除外情形。
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