入庫編號 

2023-07-2-115-001

上海某某建設(shè)公司訴某某醫(yī)療公司建設(shè)工程施工合同糾紛案

——工程甩項簽證后，發(fā)包人無權(quán)以未竣工驗收為由拒付工程款

| 關(guān)鍵詞

?事 建設(shè)工程施工合同 甩項工程 工程款支付條件 

| 基本案情

原告上海某某建設(shè)公司訴稱:2012年5月6日，原、被告簽訂《醫(yī)用手套、檢查手套機(jī)安全手套生產(chǎn)投資建設(shè)項目總包施工合 同》，合同簽訂后，原告嚴(yán)格按合同約定組織施工，由于施工圖紙修改、被告指定分包單位鋼結(jié)構(gòu)及水電安裝等原因?qū)е鹿て谕涎印?span lang="EN-US"> 2013年9月10日，因原告要求，原、被告簽訂《工程甩項簽證》，約定由于施工圖紙和修改等等原因，對合同中未完的部分工作進(jìn)行簽證結(jié)算。另經(jīng)被告驗收，原告施工工程質(zhì)量符合約定，被告退還了原告之前支付的履約保證金人?幣1,000,000元。2013年11月17日，原告向被告提交《工程結(jié)算清單》，工程造價為23,198,005元。經(jīng)原告多次催促，2014年1月8日，被告委托審價單位對原告施工的案涉工程造價進(jìn)行審價，并與審價單位簽訂《建設(shè)工程造價咨詢合同》，原告對此予以同意。后原、被告與審價單位就審價中相關(guān)問題進(jìn)行多次會商，并出具了相關(guān)工作會商紀(jì)要，因被告多次反復(fù)，2014年7月16日審價單位才出具《工程審價審定單》，并同時送達(dá)原、 被告雙方。雖然審定數(shù)額偏低，但是原告為了盡快結(jié)清工程款，仍對審定單予以了蓋章確認(rèn)，但被告經(jīng)審價單位多次催促，一直未予確認(rèn)。審價單位審定工程總造價為18,710,294元，扣除被告已支付工程款13,181,348元，尚余5,528,946元未付。因被告在原告多次催討后仍未支付，故起訴請求:(1)被告向原告支付工程款5,528,946元及利息損失(以未付款為基數(shù)，自2013年9月10日起至法院判決確定履行日止，按中國人?銀行公布的同期貸款利率計算，暫計至2015年9月17日為645,028.34元);(2)確認(rèn)原告在被告欠付的 第1項訴請所述工程范圍內(nèi)，對本案工程的折價或拍賣、變賣的價款享有優(yōu)先受償權(quán)。

被告某某醫(yī)療公司辯稱:案涉工程至今沒有通過竣工驗收，工程是否存在質(zhì)量問題無法確認(rèn);因工程存在外墻裂縫、梁柱漏鋼筋、屋面漏水滲水、1號生產(chǎn)?間原料池漏水等質(zhì)量問題，驗收通過方可結(jié)算，故請求先行對案涉工程質(zhì)量進(jìn)行鑒定。工程未經(jīng)驗收合格，審價沒有意義;被告委托審價是考慮原告利益，竣工驗收可與審價同時進(jìn)行以縮短時間;審價單位具有相應(yīng)資質(zhì)無異議，但審價 所依據(jù)的計價原則與計價方式違反了雙方合同的約定;甩項簽證金額應(yīng)予扣除，己方也未對《工程審價審定單》蓋章確認(rèn)。因此，審價報告不能作為認(rèn)定本案事實的有效證據(jù)，原告訴請工程款及利息損失沒有依據(jù)。對于原告提供的全部證據(jù)材料的真實性均無異議， 至于被告已付工程款金額尚須核實。

法院經(jīng)審理查明:原告為房屋建筑工程施工總承包二級資質(zhì)企業(yè)。2012年5月6日，承包人原告與發(fā)包人被告簽訂《某某醫(yī)療科技 (上海)有限公司醫(yī)用手套、檢查手套機(jī)安全手套生產(chǎn)投資建設(shè)項目總包施工合同》(以下簡稱案涉合同)。合同約定:工程名稱為醫(yī)用手套、檢查手套及安全手套生產(chǎn)建設(shè)項目(一期);工程內(nèi)容為1#生產(chǎn)?間、2#倉庫的15-22軸線、南北?衛(wèi)的土建等工程(以 下簡稱案涉工程)施工;按照發(fā)包方提供的工程量清單內(nèi)容、承包方總包干造價為15,860,000元，合同價款的其他調(diào)整因素等由合同第二部分第23條另行約定。合同第二部分，第5.3條:發(fā)包人派駐施工場地履行合同的代表為袁某某，職權(quán)為申辦與施工有關(guān)的各類手續(xù)、證件;根據(jù)有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范和涉及的要求，對工程設(shè)備、材料和施工質(zhì)量進(jìn)行檢驗;執(zhí)行工程施工合同、監(jiān)理合同，對承包人履行合同的情況進(jìn)行檢查、監(jiān)督;組織協(xié)調(diào)工程建設(shè)有關(guān)單位的關(guān)系;工程業(yè)務(wù)聯(lián)系單的簽證;檢查、監(jiān)督工程施工的進(jìn)度;在工程施工合同約定的范圍內(nèi)，工程款支付的審核和簽認(rèn);管理、監(jiān)督現(xiàn)場安全、文明施工;以書面形式委托的在授權(quán)范圍其他職權(quán)。第15.2 條:雙方對質(zhì)量有爭議，由雙方同意的工程質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)鑒定......。第24條:本工程無預(yù)付款，履約保證金為1,000,000元，在合同簽訂生效時支付;工程開工基礎(chǔ)完成一周內(nèi)返還500,000元，剩余的50%等合同規(guī)定的工程竣工，經(jīng)過雙方內(nèi)部驗收通過后一周內(nèi)退回。第26條:各項合同內(nèi)工程經(jīng)過業(yè)主驗收后二周內(nèi)，發(fā)包人支付至完工工程核實工程量80%的工程款;承包人向發(fā)包人提交合同內(nèi)規(guī)定的各單項工程的施工方竣工資料，工程決算在三個月內(nèi)審定;工程余款在24個月之內(nèi)由發(fā)包方分期支付至決算總價的98%，剩余的2%作為質(zhì)量保證金在竣工后三年內(nèi)付清;發(fā)包人超過約定的支付時間不支付進(jìn)度款，可與承包人協(xié)商簽訂延期付款協(xié)議，經(jīng)承包人同意后可延期支付，延期支付工程款超過二周后將按照銀行同期貸款至基準(zhǔn)利息的兩倍計算利息。第27.1條:發(fā)包人制定分包項目為樁基工程、鋼結(jié)構(gòu)安裝工程、水電及設(shè)備安裝工程。第32.7條:因特殊原因，發(fā)包人要求部分單位工程或工程部位甩項竣工的，雙方另 行簽訂甩項竣工協(xié)議，明確雙方責(zé)任和工程實際結(jié)算價款支付方法。第33.1條:工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可合格后28天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，雙方按合同條款進(jìn)行工程結(jié)算;審計時間在三個月以內(nèi)完成。

合同簽訂后，2012年8月24日、2012年11月8日及2013年1月5日，原告分別向被告發(fā)送了工程部分停工備忘錄、工作聯(lián)系單，就工程圖紙修改及指定分包項目影響工程進(jìn)度予以說明。2013年9月10日，由于施工圖紙和修改等原因，對合同中未完成的部分工作進(jìn)行簽 證結(jié)算二雙方簽訂《工程甩項簽證》。2013年11月13日，原告制作案涉工程《決算書》，決算工程總造價為23,198,005元，并于2013 年11月17日送交被告。2014年1月8日，被告委托上海某建設(shè)工程咨詢有限公司(下稱審價單位)對案涉工程進(jìn)行審價，并與之簽訂 《建設(shè)工程造價咨詢合同》，袁某某作為被告委托代理人在合同上簽字。2014年1月22日，被告召集審價單位及與原告，對案涉工程審價事宜進(jìn)行工作會商，各方對于審價依據(jù)、范圍、方式等等事項予以明確。2014年6月，被告方袁某某召集審價單位及原告對審價初稿 中存在的問題進(jìn)行會商，并嚴(yán)明已包含了所有問題，以后不再調(diào)整。2014年7月16日，審價單位出具工程審價審定單，審定結(jié)算總造價 為18,710,294元，原告同意并蓋章予以確認(rèn)，但被告未予蓋章確認(rèn)。2015年5月5日，審價單位出具關(guān)于要求醫(yī)用手套、檢查手套及安 全手套生產(chǎn)建設(shè)項目審價初稿意?回復(fù)函，要求被告接函后15日內(nèi)就2014年7月16日發(fā)出的初稿文件給予書面回復(fù)，反之將視認(rèn)可，將直接出具正式審價報告，2015年4月22日、2015年5月14日，原告要求被告對案涉工程審價進(jìn)行審定并發(fā)送了函及律師函。2015年8月 26日，審價單位對案涉工程出具《審價報告》，審定結(jié)論同2014年7月16日審定造價。

審理中，原、被告對審價單位具有相應(yīng)資質(zhì)均無異議，并雙方確認(rèn)案涉工程于2012年5月28日開工，原告施工至2013年9月10日雙方簽訂《工程甩項簽證》止，之后雙方對于如何對已完工程結(jié)算及支付工程價款未另行簽訂協(xié)議;被告已將合同約定的履約保證金全 部退還原告。原告另稱，被告全部退還履約保證金印證了被告已接收工程并對工程質(zhì)量不持異議;被告對原告的單方結(jié)算持異議而主動委托審價，其間又拖延時間致審價報告遲遲不能作出，無非為了拖延支付工程價款，故對被告的質(zhì)量鑒定申請表示不予同意，同時請求法院對被告申請不予準(zhǔn)許;雙方在簽訂《工程甩項簽證》后未對支付工程價款作出約定，被告應(yīng)依法于交付工程之日支付工程價款。被告另稱，雙方簽訂《甩項工程簽證》后至今甩項工程未全部完工，工程也未經(jīng)驗收;案涉合同對于袁某某的職權(quán)已作約定，其無權(quán)在審價過程中簽署會商紀(jì)要;正因被告對案涉工程質(zhì)量持有異議，故該審價其實也無意義，被告當(dāng)然對工程審價審定單不予認(rèn)可。另，庭審后，原告向本預(yù)案提交了其資質(zhì)證書及已付款相關(guān)憑證;被告向法院提交了工程質(zhì)量鑒定申請書及案涉工程現(xiàn)狀的照片，但在其承諾的5天時間里未對其已付原告工程款金額的核實情況告知法院。

上海市金山區(qū)人?法院于2015年12月28日作出(2015)金?三(?)初字第2896號?事判決:一、被告某某醫(yī)療公司應(yīng)于本判決生效后十日內(nèi)支付原告上海某某建設(shè)公司工程價款人?幣5,528,945元及利息損失(以人?幣5,528,945元為基數(shù)，自2014年7月16 日起至本判決確定履行日止，按中國人?銀行公布的同期同類貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計算);二、原告上海某某建設(shè)公司可就其完成的被告某 某醫(yī)療公司1#生產(chǎn)?間、2#倉庫的15-22軸線、南北?衛(wèi)的土建(甩項簽證部分除外)工程部分的拍賣或折價款行使優(yōu)先受償權(quán)，受償范圍限于工程價款人?幣5,528,945元。宣判后，某某醫(yī)療公司提出上訴。上海市第一中級人?法院于2016年3月30日作出 (2016)滬01?終1538號?事判決，駁回上訴，維持原判。

| 裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為，本案的爭議焦點有兩個。包括:一是質(zhì)量異議是否是本案處理的前提;二是工程價款及利息損失的認(rèn)定。

關(guān)于質(zhì)量異議是否是本案處理的前提。甩項工程是指某個單位工程，因急于交付使用，把按照施工圖要求還沒有完成的某些工程細(xì)目甩下，對整個單位工程先行驗收，甩下的工程細(xì)目稱為甩項工程。首先，雙方簽署甩項簽證的行為表明，原告已將甩項工程外的案涉工程施工完畢并交付。其次，合同約定工程竣工后經(jīng)雙方內(nèi)部驗收通過退回剩余履約保證金，以及驗收在前、爾后結(jié)算。從被告已退還原告剩余的履約保證金、原告制作結(jié)算并送達(dá)被告，以及被告主動委托審價等情形可以看出，雙方已經(jīng)進(jìn)入結(jié)算階段。案涉工程僅為被告建設(shè)工程中的一期，且其中甩項工程至今仍未完工。因被告接收案涉工程，工程質(zhì)量可視為合格，人?法院對被告以未經(jīng) 驗收通過為由拒付工程價款的抗辯不予采納。至于被告庭后提出的有關(guān)工程質(zhì)量問題可依據(jù)合同及相關(guān)法律規(guī)定另行處理。

關(guān)于工程價款及利息損失。雙方結(jié)算過程表明，被告在對原告單方結(jié)算持有異議后主動委托了審價單位審價;在審價過程中，作為委托代理人袁某某之行為符合合同約定的“以書面形式委托的在授權(quán)范圍其它職權(quán)”，其行為對被告具有法律約束力。雙方對于審價 單位資質(zhì)均無異議，經(jīng)人?法院審查也未有不妥。雙方在審價過程中對于審價依據(jù)、范圍、方式等事項予以明確并適時進(jìn)行了調(diào)整，已達(dá)成如何結(jié)算的一致意?。被告以工程未通過驗收、審價無意義、審價依據(jù)與合同不符，以及未扣除甩項簽證部分價款等異議不能成立。在審價單位及原告的催告下，被告無理由地未在工程審價審定單上蓋章確認(rèn)，對審價過程漫?負(fù)有不可推卸的責(zé)任。綜上，鑒 于被告委托審價，接受審價的單位具有相應(yīng)資質(zhì)，審價單位依據(jù)合同約定及時采納雙方的一致意?，遵守和采用相關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范，結(jié)合案涉工程的實際情況作出的審價報告應(yīng)予采納，案涉工程總價款為18,710,294元。因被告在承諾的時間內(nèi)對其已付工程款 的金額未予回應(yīng)，經(jīng)法院釋明后應(yīng)視為默認(rèn)，故確認(rèn)被告已支付原告工程價款為13,481,349元(該金額為原告庭后提交付款憑證確認(rèn)金額，與原告訴狀所述金額多了1元)。據(jù)此，人?法院確認(rèn)被告尚欠原告工程價款5,528,945元。案涉合同既約定了進(jìn)度款的支付， 同時也約定了特殊情形的處理，即甩項竣工的情形。雙方簽署甩項簽證，而未另行簽訂甩項竣工協(xié)議，致使雙方責(zé)任和工程實際結(jié)算價款的支付方法不明確。合同約定的進(jìn)度款的支付時間節(jié)點及相應(yīng)比例等均與竣工相關(guān)，而案涉工程至今未竣工，該約定已無適用余地。甩項竣工，應(yīng)視雙方對原合同約定的工程范圍的變更，并以已完工程現(xiàn)狀作為結(jié)算依據(jù)。考慮到工程總造價尚未確定、案涉合同約定了一定的審價期以及審價過程漫?、雙方對案涉工程審價要素均無異議、以及審定金額與審價結(jié)論相同且被告拒絕審定的日期即 2014年7月16日，可視雙方已結(jié)算完畢，被告理應(yīng)支付工程款。原告對利息損失主張的標(biāo)準(zhǔn)低于合同約定，系自行處分權(quán)利。原告主張的利息損失計算起始日由人?法院調(diào)整至視為雙方結(jié)算完畢之日。被告在審價單位初審出具審定單后?達(dá)一年多的時間里，對審價單位及原告的催告不予理會的行為有失誠信，理應(yīng)承擔(dān)利息損失。

至于原告主張的優(yōu)先受償權(quán)問題。建設(shè)工程發(fā)包人未按約定支付工程價款的，承包人可以就工程折價或者拍賣的價格優(yōu)先受償。原告在履行合同的過程中沒有過錯，鑒于案涉工程至今未竣工，工程總造價于2015年8月26日方最終確定，原告在法定的期限內(nèi)向人?法院提起訴訟，主張享有優(yōu)先受償權(quán)，被告并無異議，人?法院應(yīng)予支持。此外，優(yōu)先受償?shù)慕ㄔO(shè)工程款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括利息和因發(fā)包人違約所造成的損失。故本案中原告行使優(yōu)先受償權(quán)的范圍限于工程款5,528,945元。 

| 裁判要旨

工程甩項后，發(fā)包人無權(quán)以未竣工驗收為由拒付工程款。對于甩項工程，特別是承發(fā)包雙方對工程驗收以及工程款支付沒有明確約定的甩項工程，工程未竣工驗收不應(yīng)作為工程款支付的阻卻條件。應(yīng)當(dāng)結(jié)合雙方將工程送審、退還履約保證金等行為探究當(dāng)事人的真實意思表示，從而判斷工程款支付條件是否成就。一般情況下，竣工驗收是工程款結(jié)算的前提。工程驗收合格的承包人有權(quán)主張工程款，驗收不合格則無權(quán)主張工程款。但在工程甩項的情況下，工程后續(xù)施工及最終的竣工驗收超出了承包人所能支配的范圍，以工程竣工驗收作為工程款的支付條件將會無限期拖延工程款支付，給承包人造成較大損失。實踐中，甩項工程的發(fā)包人往往以工程未竣 工驗收為由拖延支付工程款，承包人處于十分被動的地位。因此，對于甩項工程應(yīng)當(dāng)通過探究當(dāng)事人的真實意思表示進(jìn)行判斷，而非僅以驗收作為支付工程款的條件。 

| 關(guān)聯(lián)索引

《中華人?共和國?法典》第807條(本案適用的是1999年10月1日起施行的《中華人?共和國合同法》第286條)

《最高人?法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第19條

一審:上海市金山區(qū)人?法院(2015)金?三(?)初字第2896號?事判決(2015年12月28日)

二審:上海市第一中級人?法院(2016)滬01?終1538號?事判決(2016年03月30日)

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